中小企业融资中的刑事法律风险及防范

企业融资难一直是我国经济活动中备受瞩目的现实问题,虽然近年来随着政府支持态度的转变和金融市场的开放,该问题得到一定程度的缓解,但是中小企业尤其是一些初创企业,在融资过程中往往处于劣势地位,为了融到资金,不得不满足一些苛刻的条件。一些企业管理者为了达到在较短时间内获得资金的目的,可能由于一时疏忽或操作不当而引发刑事法律风险。如此一来,不仅给企业造成了经济损失,还会连累到企业高管,使其面临牢狱之灾。

以往企业家们总认为做生意的与刑事犯罪完全不搭边,但是自从2003年,有关民间融资引发的犯罪案例接连发生,给企业家们敲响了警钟。

200329 日,原河北大午农牧集团有限公司董事长孙大午被指向三千多户农民借 款达一亿八千多万元,并以非法集资的罪名被收押。最终徐水县人民法院以非法吸收公众存款的罪名对其判处有期徒刑三年,缓刑四年,并处罚金十万元,大午集团同时也被判处罚金三十万元。此案是第一个民间融资引发的犯罪案件。

2007316日,原浙江本色控股集团有限公司法定代表人吴英因涉嫌非法吸收公众存款罪被依法逮捕。20099,金华市中级人民法院一审认定,吴英于20055月至20072月间,以非法占有为目的,采用虚构事实、隐瞒真相、以高额利息为诱饵等手段,向社会公众非法集资人民币7.7亿元。案发时尚有3.8亿元无法归还,还有大量的欠债。200912月,吴英被一审法院以集资诈骗罪判处死刑。宣判后,吴英不服提起上诉。2012118日,浙江省高级人民法院二审驳回上诉,维持原判并报最高人民法院核准。2012420日,最高人民法院未核准吴英死刑,该案发回浙江省高院重审。2012521 日,浙江省高级人民法院作出终审判决,以集资诈骗罪判处吴英死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收其个人全部财产。该案因涉及中国民间借贷诸多法律问题而引发社会广泛关注。

以前我们觉得刑事犯罪离我们很远,但是通过种种案例,我们发现企业在融资过程中因操作不当出现资金链断裂,不仅仅牵涉到民事法律责任,还可能引发一系列的刑事法律风险。因此,企业管理者必须对企业融资过程中的刑事法律风险予以高度重视。

为了促使企业管理者树立风险防范意识,提高预防刑事法律风险的能力,广东君言(前海)律师事务所杨斌律师对常见的融资方式容易引发的刑事法律风险进行了总结和整理,并提出一些防范刑事法律风险的措施,供企业管理者参考借鉴。

杨律师为大家分享的内容,主要分为三个部分:

1、中小企业融资的类型

2、中小企业常见融资中的刑事法律风险

3、中小企业融资的刑事法律风险防范

企业融资按照有无金融中介分为两种方式即直接融资和间接融资。直接融资是指不经过任何金融中介机构,而由资金短缺的单位直接从资金供应者处取得资金。而间接融资是指以金融机构为媒介进行的融资活动。

直接融资按照债权性融资和股权性融资的不同,又可划分为民间融资和私募融资,而间接融资依据企业赖以融资的资源不同,可以划分为银行贷款融资和内源融资。

民间融资是指出资人与受资人之间,在国家法定金融机构之外,以取得高额利息与取得资金使用权并支付约定利息为目的而采用民间借贷、民间票据融资、民间有价证券融资和社会集资等形式暂时改变资金使用权的金融行为。

私募融资是指不采用公开方式,而通过私下与特定的投资人或债务人商谈,以招标等方式筹集资金。

私募融资分为私募股权融资和私募债务融资。

私募股权融资是指融资人通过协商、招标等非社会公开方式,向特定投资人出售股权进行的融资,包括股票发行以外的各种组建企业时股权筹资和随后的增资扩股。

私募债务融资是指融资人通过协商、招标等非社会公开方式,向特定投资人出售债权进行的融资,包括债券发行以外的各种借款。

银行贷款融资,是指银行根据国家政策以一定的利率将资金贷放给资金需要者,并约定未来一定期限还本付息的一种经济行为。内源融资是指企业不断将自己的储蓄(主要包括留存盈利、折旧和定额负债)转化为投资的过程。

内源融资对企业的资本形成具有原始性、自主性、低成本和抗风险的特点,是企业生存与发展不可或缺的重要组成部分。

事实上,在发达的市场经济国家,内源融资是企业首选的融资方式,是企业资金的重要来源。

在上述融资类型中,最为常见也最为典型的融资方式是民间融资和银行贷款融资。而企业在进行这两类融资时,可能会引发一些刑事法律风险。

(一)民间融资中的刑事法律风险

民间融资可能是几种融资方式中风险最大的,其最主要的风险在于,与非法集资之间只 有一纸之隔

民间融资沦为非法集资的风险具体有两种:其一是构成集资诈骗罪;其二是构成非法吸收公众存款罪。

所谓集资诈骗罪,是指以非法占有为目的,使用诈骗方法非法集资,数额较大的行为。从这个概念中,我们不难确定,集资诈骗罪的主观方面需要以非法占有为目的,客观方面需要行为人实施了诈骗方法及存在非法集资行为,并且达到了数额较大的追诉标准。这几项构成要件要素必须同时具备,才会引发集资诈骗罪。

19961226 日最高人民法院《关于审理诈骗案件具体适用法律若干问题的解释》第三条、20011221日《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》以及 20101213日《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条对于是否存在以非法占有为目的做了具体规定,主要是看行为人有无下列行为:(1)携带集资款逃跑的;(2)肆意挥霍集资款,致使集资款无法返还的;(3)使用集资款进行违法犯罪活动致使集资款无法返还的;(4)明知没有归还能力而大量骗取资金的;(5)抽逃、转移资金、隐匿财产,以逃避返还资金的;(6)隐匿、销毁账目或者搞假破产、假倒闭,以逃避返还资金的;(7)集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例,致使集资款不能返还的;(8)拒不交代资金去向,逃避返还资金的;(9)具有其他欺诈行为,拒不返还集资款,或者致使集资款无法返还的等等。

“诈骗方法”是指行为人采取虚构集资用途,以虚假的证明文件和高回报率为诱饵,骗取集资的手段;“非法集资是指法人、其他组织或个人,未经有权机关批准,向社会公众募集资金的行为,既包括未经有权机关批准向社会不特定对象募集资金,也包括虽经批准,但经撤销后仍继续向社会不特定对象募集资金的行为。

对于中小企业而言,使用诈骗方法进行非法集资数额必须达到10 万元以上,才会引发集资诈骗罪的法律风险。一旦企业集资诈骗数额在10万元以上,就将以集资诈骗罪被追究刑事责任,企业将被判处罚金,企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员将被处以五年以下有期徒刑或者拘役,有可能被并处二万元以上二十万元以下罚金;企业集资诈骗数额在50万元以上,企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员就将面临五年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金的刑罚;企业集资诈骗数额在250万元以上,企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员就将面临十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金;如果数额在250万元以上并且给国家和人民利益造成特别重大损失的,会被处以无期徒刑,并处没收财产。

中小企业未经中国人民银行批准,向社会不特定对象吸收资金,出具凭证,承诺在一定期限内还本付息的行为,或者不以吸收公众存款的名义,向社会不特定对象吸收资金,但承诺履行的义务与吸收公众存款性质相同,如以股息、红利的方式等,如果数额在100万元以上或者吸收公众存款150人以上或者给存款人造成直接经济损失数额在50万元以上的,企业就构成非法吸收公众存款罪。此时,企业就将被判处罚金,而企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员就将面临三年以下有期徒刑或者拘役, 并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金的刑罚。如果企业非法吸收或者变相吸收公众存款500万元以上或者吸收公众存款对象500人以上或者给存款人造成直接经济损失数额在250万元以上的,就将引发三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金这一档次的量刑。在实践中,企业往往会采用提高或者变相提高利率的方式吸收和变相吸收公众存款。

(二)银行贷款融资中的刑事法律风险

中小企业为了获得银行贷款资金,在融资过程中可能会不择手段,采用虚假的证明文件等方式骗取银行贷款等,由此而引发骗取贷款、票据承兑、金融票证罪、高利转贷罪、合同诈骗罪的刑事法律风险。

中小企业出于非经营目的,如获得贷款后用于炒股、投资等方式牟取利益,采用提供或者使用虚假交易项目、证明文件、物权证明等市场交易事实或者虽然不是虚假事实,但对金融机构隐瞒贷款等使用真相的欺骗手段取得贷款、票据承兑、信用证、保函等,并给银行或者其他金融机构造成了重大损失或者有其他严重情节,就会引发骗取贷款、票据承兑、金融票证罪的刑事法律风险。

如果中小企业出于转贷牟利的目的,套取银行等金融机构信贷资金高利转贷给他人,违法所得数额在十万元以上或者虽未达到十万元,但两年内因高利转贷受过行政处罚二 次以上,又高利转贷的,其行为就将构成高利转贷罪,并被处以罚金,企业直接负责的主管人员和其他直接责任人员将被处以三年以下有期徒刑或者拘役。 最后,由于贷款诈骗罪不存在单位犯罪的情形,从理论上说,公司、企业作为单位本身不会引发贷款诈骗罪的风险,但在贷款过程中,其同样可能面临因贷款所引发的其他刑事法律风险,合同诈骗罪就是其中的风险之一。

通过对民间融资和银行贷款融资过程中可能引发的刑事法律风险的分析,杨律师建议要想防范这些刑事法律风险,应当分三个阶段进行,分别是融资前(融资准备阶段)、融资中、融资后(融资完成后),并且每个阶段都要有所侧重。

(一)融资前的工作

1.制定完备的融资计划根据企业自身的实际情况,理性选择融资方式。

首先,就融资规模而言,应当合理控制融资对象的数量和类型。

其次,就贷款利率或融资回报率而言,企业应当依据实际经营状况和还款能力,选择合适的贷款利率或融资回报率,而不要为了过分夸大企业经济实力而向贷款人许诺超出企业承受能力范围的高息作为融资回报,以防止其因无法承受高额利息而被套上还款的枷锁。

2.制定完备的风险防控方案

一是对融资所需材料进行合规性审查,即无论最终选择以何种方式进行融资,都应当安排企业法务人员对融资所需材料如借款协议等合同进行法律审核与分析,这样可以有效地避免潜在的法律风险;

二是预先制定好危机处理办法,即事先考虑好若投资项目失败,如何归还借款的解决方案,以备不时之需。

(二)融资中的工作

1.提供真实的信息与证明资料企业在向银行申请贷款或者向其他主体借款时不能有不实陈述、提供虚假资料、编造不存在的贷款用途等做法。如果企业在融资时向资金出借者实施了上述行为,一旦被资金出借者发现,可能会引发相应的刑事法律风险。

 2.签订规范的借款协议并办理相关手续企业若需要向他人借款,应当与之签订规范的借款协议,如果需要提供担保的,应该按照法律规定办理相关的手续,以免担保被认定无效后,进而追究企业的法律责任。

(三)融资成功后的工作

1.将融资用途限定在企业生产经营方面依据浙高法[2008]352号会议纪要,只要企业将融资所获得的资金用于合法的生产经营活动,即便因经营亏损或者资金周转困难而未能及时兑付本息引发纠纷,一般不会引发刑事法律风险。如果贷款对象是相对固定的人员如企业职工或其亲友,那么最多引发民间借贷纠纷,而如果贷款对象是不特定的多数人,只要后果不严重,没有严重影响社会稳定的,就不会按犯罪处理。由此可见,将贷款资金用于企业生产经营,是企业避免融资过程中刑事法律风险的有效途径。

2.有计划地合理使用贷款资金企业在获得贷款资金后,除了应当按照协议中约定的借款用途利用贷款以外,还需要有计划地使用,不要肆意挥霍贷款以致贷款无法按期偿还,而面临刑事法律风险。

3.发生纠纷后积极稳妥地处理一旦企业因经营管理不善导致借款无法按期偿还时,企业管理者应当采取积极稳妥的措施予以解决,如可以向资金出借人进行说明与协商,请求给予宽限期,或者先偿还部分本息,以表明自己在主观上没有非法占有资金的目的,而不是采用消极的方式如逃跑、隐匿资金等,这样不仅不利于纠纷的解决,甚至可能被追究相应的刑事责任。

企业无论是在融资时还是在日常经营中,都应该高度重视其中的法律风险,事前防范远胜过时候补救。如有其它事务咨询,请联系Mac(15814692850).

《中小企业股权融资简介》

企业融资是指一个企业筹集资金的行为与过程,即公司根据自身的经营状况、资金状况以及公司未来经营发展需要,通过科学预测和决策,采用一定的方式,从一定的渠道向去筹集资金,组织资金的供应,以保证公司正常生产所需要的现金流。资金是企业体内的血液,是进行生产经营活动的必要条件,没有足够的资金,企业的生存和发展就没有了保障。

在我国经济活动中,资金短缺一直是绝大多数中小企业在发展过程中常常遇到的瓶颈问题,而融资是解决这一问题的主要手段。但是中小企业尤其是一些初创企业,在谈到融资时,两眼一抹黑,根本不知道从哪里去融资?该怎样去融资?什么样的融资最适合现在的自己?

为了培养中小企业的融资意识,提高中小企业主的融资能力,了解投资人的视角,2018年9月26日下午,广东君言(前海)律师事务所特邀凯捷资本投资总监钟兴阳先生,在赛格众创空间为广大中小企业家开展了一场《中小企业股权融资》的专题讲座。现在小编将昨日的内容为大家做一个简单的回顾:

钟兴阳先生是凯捷资本投资总监,拥有12年中外企工作经验,曾先后就职于民营制造企业、台湾电子上市公司(创见资讯)、快消企业(箭牌口香糖,玛氏)、文化产业企业(迪士尼)等知名企业。同时拥有3年融资服务经验,熟悉物流供应链、TMT、电子产业,专注于物流、芯片与企业服务。先后为易流科技、智通、方舟来拉、StorArt、Saisi等企业提供了投行服务。

此次课程,钟总主要从三个方面,为大家介绍了股权融资。

1、中小企业融资的类型

2、股权融资的流程与步骤

3、股权融资重要条款解读

1、中小企业融资的类型

从投资机构的视角出发,企业融资主要分为债权融资和股权融资两类。债权融资主要通过向金融机构及个人进行借贷的方式来进行融资,两者之间是债权债务关系,企业需要承担资金的利息,到期后向债权人偿还本金。

股权融资时企业通过出让部分企业所有权,以企业增资的方式引进新股东的融资方式。(关于股权融资的详情,可查看股权融资关键条款解读)这种融资方式,企业无须承担还本付息的压力,但是新股东会与老股东共同分享企业的盈利和增长。

2、股权融资的流程与步骤

钟总在该部分为大家详细的讲解了股权融资的流程和步骤,也通过自己多年的经验为大家分享了融资中需要注意的细节。

对于很多中小企业来说,最大的问题在于对融资没有一个客观的认识和了解,所以在制定融资策略时,根本不知道如何估值,究竟需要融资多少金额合适,以及如何把控融资进度?

在股权融资中最重要的两个标志性时间点,大家还记得吗?稍微提醒下大家:是签订TS和签署最终交易协议。至于为什么?还请大家自行好好回顾!如果还是想不到,就勾搭小编,我们一起回顾吧!

3、股权融资中的重要条款

第三部分,钟总给大家讲了股权融资中的关键性条款,解释了每个条款对于融资企业在财务方面的影响。该部分内容我们在之前文章中有提到过,大家需要了解的可以查阅前文股权融资关键条款解读

最后一个部分,钟总对凯捷资本做了简答的介绍:

凯捷资本是一家创新产业的投资机构和投资银行,专注于为未上市企业提供投资银行服务。凯捷资本主要专注于高科技、企业服务、消费升级等领域,拥有丰富的投资机构人脉,成功为多家知名企业提供FA服务。

在最后的互动环节上,杨律师带大家向钟总提问:

问:作为初创企业,我不知道怎么书写BP,制定自己的融资规划,不知道如何去估值以及寻找投资人,凯捷资本能给我们提供帮助吗?以及凯捷资本是怎样收费的?

答:凯捷资本是一家拥有丰富投资经验和投资资源的投行机构,可以为中小企业提供融资的全流程服务,我们的收费标准是融资金额的3%-5%,金额越小,收费越高。

以上是昨日《中小企业股权融资简介》的主要内容,感谢大家的参与,如有问题或者需要详细咨询,请联系Mac。

君言域外法谈|跨境电商帐号被美国法院TRO查封?中国卖家遭遇的到底是什么?

近年来,随着中国的电商迅速发展,国内市场不断接近饱和,越来越多的国人做起的跨境电商的业务,让老外也享受了一把“淘宝”的福利。然而,因业务的国际性,跨境电商的卖家不得不面临不同国家及地区的法律合规,尤其是知识产权侵权问题,稍有不慎,还可能招致严重的诉讼风险。因事件发生的突然性、法律理解及语言的差异,不少中国卖家病急乱投医,迷信某些搜索引擎及非专业人士的解读,导致无法做出最适宜的决定,甚至还把“遭遇的诉讼”列为“网络诈骗”,实在令人啼笑皆非。

在实践中,因大部分电商平台均设立于美国,或主要经营地在美国,或基于美国法院的“长臂管辖权”Long arm jurisdiction 的原则,美国法院发出的命令令这些电商必须遵守。关于此类诉讼,不提不得一个著名的律所“Greer Burns & Crain Ltd”,他可谓是美国以大规模诉讼(一个案件中被告通常为几百个)打击中国卖家网络侵权行为的始祖,开创了非常多的先例,形成了自己独特的“商业模式”。

笔者最早接触GBC是在2014年底,代理宝格丽起诉中国卖家的一个案件,当时的平台为EBAY,经多年的发展,GBC的足迹几乎涵盖了所有的跨境电商平台,代理的品牌更是数不胜数。现以GBC的对中国卖家提起的诉讼案件为例,对在美侵权诉讼的流程进行分析, 希望更多的中国卖家能够理性和客观看待自己面临的处境。

一、平台的通知

中国卖家的账户被冻结后,通常会收到来自平台的通知,告知因收到TRO(美国法院颁布临时禁令, TemporaryRestraining Order)导致账户被冻结,并提供相应的文件链接及原告律师的联系方式(或有)。

在此阶段,侵权诉讼已经存在了,原告律师已经收集好了所有的证据,向法院提交及并获取到了法院颁布的临时禁令。

二、相应法律文件

在平台提交的链接会指向原告律师的一个网站,初始时能看到起诉状、临时禁令备忘录、临时禁令动议及法院颁布的临时禁令。

(1) 起诉状COMPLAINT

在起诉状中,会首先列明了案件的原被告(因被告众多,详细名单会在附件SCHEDULE “A”,首页看不到自己的名字或店铺并不代表自己不是被告)及法院有管辖权的原因,即中国卖家的网店以法院所在地居民为客户,并向他们销售侵权产品。因此法院具备管辖权,中国卖家的交易记录中应该能查到店铺曾将产品销售至法院所在地。

接下来在诉状中,原告会详细说明自己所有合法持有的商标或专利及其相应特征,及指控中国卖家在网络上陈列、销售未获原告授权的产品,造成原告损失,被告违反所在地的法院。并进一步请求法院禁止被告及关联方的任何形式侵权,向第三方平台颁布禁令禁止向被告提供任何使用了原告商标或专利的服务,支付原告利润X倍金额,法定赔偿金的最高额(通常要求200万美元)及相应律师费用。

(2)临时禁令动议EX PARTE MOTIONFOR ENTRY OF A TEMPORARY RESTRAINING ORDER

原告要求法院禁止被告继续生产、销售的行为及颁布财产禁令的申请。

(3)禁令备忘录 Memorandum

主要论述要申请禁令的理由。在美国法院申请,应同时符合如下几个条件:有胜诉可能、没有法律规定的合适救济措施、如禁令不获颁发原告将遭受不可挽回的损失。

在这类案件中,临时禁令的颁布几乎是肯定和绝对的。

(4)法院颁布的临时禁令NOTIFICATIONOF DOCKET ENTRY

禁令正式生效。因禁令的临时性,会设定一个日期进行听证,听证后决定是否进入preliminary injunction,如进入的话,禁令效力将会持续到案件结束。在听证之前,法官作出的禁令决定是不可被上诉的(May not be appealed)。

临时禁令持续时间不超过14天,经申请可以延期一次不超过14天。到期之日通常会举证听证。

以上为中国卖家在接触时会在原告律师网站看到的相关文件。

三、原告律师持续发送的通知

在诉讼程序中,原告律师会持续以电子邮件的形式通知有关诉讼进展的信息,包括听证的时间(或变更),开庭的时间,并告知被告应当承担的义务。

四、几大误区

大部分中国卖家在接触到上述事件,经检索或同行讨论,往往会陷入以下的误区:

(1) 这是个电信诈骗吗?我是否需要理会?

这确实是一个诉讼案件,不然的话平台不会随便冻结账户,毕竟卖家是平台的重要资源。假如不理会的话,账户在案件结束前非经原告申请一定不会被解封,作为被告很可能是败诉,被判承担责任。

网络的确提供了很大的匿名性,让人可以在某些外壳下从事某些业务,但毕竟不是法外之地,仍可被追溯。

(2)冻结金额不多,账户被扣完就行了?

在法律上一个人或公司应当承担的责任,是不以实际拥有的财产为限的。在美国的案件中,假如你被冻结的财产不足以支付被判决承担的金额,你仍然对未付部分有支付的义务。这些将会留下相应的记录,对将来或有影响。

(3)一起投诉平台,给平台施压,要求解封?

请翻看当初注册商铺同意的协议,平台是有权基于司法机关的命令对平台进行冻结的。平台拒不执行司法机关命令的后果更严重。

(4)耗到底,对方要查封要提供一大笔钱在法院,对方也耗不起?

原告申请财产禁令查封几百个帐号,提供的金额往往仅为10,000美元

(5)原告的电子送达方式为单方的,没有经过被告同意所以无效,送达方式应当符合海牙公约?

原告采取电子送达的方式无法阻止庭审程序的进行,如果卖家不予应诉,法院仍将缺席判决。

至于违反海牙公约的送达约定,卖家只能另行寻找救济途径。

五、应对措施

在其他国家被起诉,毫无意外,基于对语言及法律程序的不了解,通常被告是处在被动地位的。在这种情况下,搞清自己所处的处境,平衡利弊是作所有决定的一个大前提。在实务中,中国卖家通常采取放弃、应诉、和解几个措施,对应的措施分别会产生不同的法律后果。

(1)放弃

因对这种情况不了解,自己也不懂得如何适当处理。直接对此事置之不理,这样的后果是帐号持续被封,等待法律程序走完。假如被扣金额不足以支付判决金额,回款的钱将不断被扣。届时,对应的所有人将会被留下不良的记录,如以后在美国或美国法院有管辖权的金融机构开户,在原告能查到相应线索的情况下,仍会被扣除。

(2)应诉

应诉的最直接问题是成本。先不论输赢,应对在美诉讼在前期垫付的成本是十分巨大的。大部分的中国卖家的店铺都为中、小规模,在进行此决定时,建议充分咨询有经验的专业人士。

(3)和解

自行和解。近几年以来,律所也在与中国卖家的博弈过程中不断成长,即便谈和解,也是陷阱重重,毕竟任何人都希望利益最大化。而且,律所并不一定理会非律师发出的邮件,因为中国卖家缺乏专业知识,抓不住重点,这些都是大规模的诉讼,律所需要处理大量的案件,根本没有时间向非专业人士答疑。另外,卖家无法像专业人士般进行侵权事实分析、专利比对等程序,在此种情况下,自行和解往往会令当事人处于十分被动的地位。

委托律师和解。委托律师和解可以尽快地缩短双方协商的时长,迅速达成和解协议,尽早达成解封冻结账户,恢复店铺的正常运营。在部分案件中,如侵权事实明显不足,对方律师会直接对案件进行撤诉处理。

六、律师建议

(1)对售卖的货物来源、信息严格把关。

这是第一道关,应当谨慎评估供应商提供的货物是否对第三方造成侵权,在无法获知的情况下,可以与供应商签署相应协议,如发生侵权,责任则由供应商承担。在售卖知名品牌的时候,应当要求供应商提供相应授权文件。

(2)商品描述及图文素材的采用。

在商品描述中,尽量不应涉及知名品牌的对应关键字,例如品牌名称、商标名称及其他关联性强的描述,也避免使用其他的公司商标、拍摄图、模特图等素材。

针对中国几百个卖家进行大规模诉讼,涉及到一系列的检索及取证行为,必然不是全人工完成的。

(3)学习相应知识产权法律知识。

这是漫长而枯燥的过程,但往往对店铺而言是至关重要的,良好的法律意识能够有助防范重大的法律风险。

在跨境电商的业务中,不能简单地照搬淘宝的那一套,应当充分尊重他国的法律,明白相应的游戏规则是非常有必要的,否则可能引致严重的“水土不服”,对经营造成不利影响。

作者简介:

曾祥宇律师是一名具备国际视野和国际教育背景的律师,熟悉中国内地法律及英美法律。曾律师为众多外国企业、外资独资企业、中外合资企业、有海外布局的中资企业及相应外籍高管提供法律服务。曾律师与来自多国的律师、会计师均有良好的合作关系,包括香港、澳大利亚、美国、马来西亚、新加坡、德国、法国、瑞士、罗马尼亚等国家。近年来,曾律师代理了大量中国卖家在美国法院的知识产权侵权案件,帮助中国卖家与权利人达成和解协议,解封网店帐号,为中国卖家挽回了巨额的损失。

除此之外,曾律师还对私募基金及企业投融资领域有深刻的了解。曾律师为多个私募基金管理人的登记、重大事项变更备案出具法律意见,也为项目的协商谈判、交易结构设计、拟写文书等各种阶段提供法律服务。同时,曾律师定期或不定期以嘉宾身份受邀到孵化器、创业组织及群组,以讲座或研讨会的形式为创业者提供投融资法律咨询服务。

股权融资关键条款解读

一个企业在发展过程中,为扩大规模和提升经济效益,必须要引入新的资金和战略资源。随着一轮轮融资的进行,企业估值飙升;造福神话在聚光灯下,分外耀眼。但与此同时,我们也时常看到这样的新闻:创始人对赌失败,被踢出局,参加年会被拒之门外……究竟是什么原因,使创始人被迫离开他们呕心沥血呵护成长的企业?究竟是触发了股权融资中哪些关键条款而造成这样的结果呢?

2018年8月23日下午,在福田赛格众创空间12楼路演厅,由赛格众创空间和广东君言(前海)律师事务所联合举办了一场针对中小企业《股权融资关键条款解读》的法律讲座,为大家解答股权融资中常见的法律问题。

本次课程由广东君言律师事务所党支部书记、君言前海首席律师杨斌为大家进行分享,共有40余位企业家及其高管积极参与。

杨斌律师以其专业的法律知识、敏锐的分析能力、幽默的讲课技巧,并结合自身承办的众多成功案例,对股权融资协议中的排他条款、股权回购、保密条款、反稀释权、关键人限制、保护性条款、公司治理、强制随售权、优先清算权这九大核心条款予以系统的剖析与解读,会中杨律师与与会人员也进行了交流和讨论,对参会人员的问题均予以一一解答。

接下来,我们一起回顾下本次课程的主要内容吧!

本次课程主要分为三大部分:1、什么是股权融资?2、股权融资的一般步骤 3、部分关键条款的解读

在第一部分,杨律师为大家阐释了什么是股权融资

股权融资是指企业的股东愿意让出部分企业所有权,通过企业增资的方式引进新的股东,同时使总股本增加的融资方式。股权融资所获得的资金,企业无须还本付息,但新股东将与老股东同样分享企业的赢利与增长。

公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人,使他人取得股权的行为,叫做股权转让。转让所得是给了股权出让方个人,而不是给到企业。

大家要注意分清二者的区别,我们本次课程所讲的股权融资,都是指的以公司增资的形式来进行的。

第二部分,股权融资的一般步骤

确定融资额

融资额过少,会造成无法推进企业的正常发展;融资额过多,会造成资金无处使用。所以创始人要根据企业的发展需求,确定合理的融资金额。

确定公司估值

企业的估值是股权融资的核心,企业的估值定下来以后,融资额与投资者的占股比例可以根据估值进行推算。企业估值谈判在股权融资中具有里程碑的作用,这个门槛跨过去了,只要投资人不是太狠,比如要求回购权或者对赌,交易总可以做成。

总体来说,企业如何估值,是股权融资谈判双方博弈的结果,尽管有一些客观标准,但本质上是一种主观判断。对于企业来说,估值不是越高越好。除非企业有信心这轮融资完成后就直接上市,否则,一轮估值很高的股权融资对于企业的下一轮融资是相当不利的。很多企业做完一轮融资后就卡住了,主要原因是前一轮融资把价格抬得太高,企业受制于反稀释条款不大好压价进行后续交易,只好僵住。

寻找投资人

签署投资意向书

投融双方在企业估值与融资额达成一致后,就可以签署投资意向书,总结一下谈判成果,为下一阶段的详细调查与投资协议谈判作准备。

投资意向书其实只是一个泛泛而谈的法律文件,声明除保密与独家锁定期条款以外,其余均无约束力。签署投资意向书是为了给谈判企业一颗定心丸,使得其至少在独家锁定期内(一般为2个月),专心与该投资人独家谈判。签署投资意向书以后,投融双方仍然可能以各种理由随时推翻交易,投资意向书获得签署但最终交易流产的案例比比皆是。

以上八个步骤是我们根据所做的成功案例,进行总结后给大家的一个参照。因为在融资过程中有很多其他的变量,所以真正的融资过程中,并不一定严格的按照我们所列举的步骤顺序来进行。

第三部分 关键条款解读

在股权融资中,我们最常见三大协议就是投资条款协议(TS)、增资协议(SPA)、股东协议(SHA)。

TS,投资意向书,也叫投资条款清单。类似订婚协议,但没有法律约束力(除了保密、争议解决、费用承担条款外);

SPA,增资协议。其实就是购股协议,类似办理结婚证,但别高兴太早,现在的行情,即使签了投资协议,还是有部分跳票、没到账的;

SHA,股东协议。类似夫妻协议,约定一些财产归属,今天我拖地板,明天你洗碗之类的。大部分机构会单独拿出一份股东协议,部分没有单独签股东协议的机构,一般都把这些权利义务糅合在增资协议里了。

TS一般不具有法律约束力(重点条款除外),任何一方可以随时终止合作;但存在道德约束力,除非重大意外或变故,一般意向文件会得到尊重。TS就是把相关商业条款的重点摘录下来,双方签字,作为后续确定性有法律依据文件的依据。

排他性条款是指禁止被投资企业在与投资者进行谈判的同时和其他投资方接触的条款。实践中,目标企业很可能同时与多个投资者进行谈判接触,有时甚至会利用一个投资者去逼迫另一个投资者,即利用投资者之间的竞争,谋取利益。投资者有必要约定排他性条款,防止目标企业在与投资者接触的同时,还和其他投资者进行接触。排他性条款一般有时间限制。

一般而言,在找到正确的途径后,企业是不难接洽到投资人来考察的。但在考察前一定要签署保密协议,再提供进一步财务数据。在把握保密协议的利益上,一般坚持以下要点:

第一,保密材料的保密期限一般至少在3年以上;

第二,凡是企业提交的标明“商业秘密”字样的企业文件,都应当进入保密范围,但保密信息不包括公知领域的信息;

第三,保密人员的范围往往扩大到投资人的顾问(包括其聘请的律师)、雇员及关联企业。

如果被投资企业发生以下情形:如在约定的期限内没有上市,或者经营出现重大问题时,那被投资企业或企业原始股东有义务按事先约定的价格回购投资者所持有的全部或部分被投资企业的股权,从而实现投资者退出被投资企业的目的。

回购投资者的股权主体:被投资企业和企业原始股东。但如果被投资企业回购,需要复杂冗长的减资程序,同时减资按公司净资产所支付给股东的款项与回购价格之间的差额还需设计一个弥补机制,如服务费,咨询费协议等。

反稀释是最常见到的条款,目的是防止创业企业降价融资,使得自己的投资价值贬损。

比如现在融资行情不好,但企业为了维持下去,不得不降低估值融资,那就得进行反稀释调整。

调整的方法有很多种,常见的是完全棘轮反稀释,如下图所示:

意思是投资人有权要求与创始人同「出」。比如,创始人团队占 80% 股权,要对外转让 10% 的股权,则其投资人有权按投资者与创业者的股权比例转让股权。

优先清算权,是指在触发清算条款的情况下,投资人有优先清算的权利。简单来说,就是优先把钱拿走,不是按股权比例来分配。

投资人会拿走两部分钱,第一部分是投资款连本带利,第二部分是如有剩余再根据股权比例进行二次分配。这个金额就很大了,远远超过按股权比例分配的金额。

资本都是逐利的,股权投资最终都会套利退出。所以,股权投资

“恐怕是一场注定要分离的爱恋“

——Jasonyang

律师视角下的税务规划

5月28日下午,由赛格众创空间联合广东君言(前海)律师事务所举办的《企业财税基础筹划-赛课堂第24期》公开课在赛格众创空间12楼成功举办。

本次公开课由广东君言律师事务所党支部书记、君言前海首席律师杨斌,财务部负责人高颖颖女士主讲,吸引了30多位企业负责人员的积极参与。

杨律师从律师视角讲授了企业如何合理合规的进行税务规划,并且根据真实的案例分析了因税务规划中方式不当而引发的风险,告诉大家税务规划的正确方法。

高总通过税务规划实操案例和大家分享了企业在进行实际税务规划过程中遇到的风险和解决办法。两位老师通过讲授和案例分析相结合的方式,进行360度全方位学习与交流。

希望通过此次的学习,学员们能够知道如何在合理合法的前提下减轻企业纳税负担、降低企业经营成本、最大限度增加企业效益。

君言(前海)法律公开课未来将携手更多知名律师和团体打造一个面对所有企业提供专业咨询、交流互动等内容的平台,让所有企业受益,让高品质的法律服务成为法律行业应有的常态。

一场交警听了都说好的法律培训课

为进一步提升一线交警执法能力,打造专业化的执法队,5月29日下午,宝安机场交警队邀请广东君言(前海)律师事务所首席律师杨斌律师,为机场交警进行法律培训。

杨斌律师从律师的视角出发,针对交警执法工作中常遇到的法律问题,进行了详细的交流和分享。杨律师结合我们律所所办理的危险驾驶案、交通肇事案等案件在执法过程中存在的问题,提出了相应的解决方法。杨律师结合实际的办案环境,指出了具体行政、刑事案件中存在的系列突出问题,并重点对危险驾驶罪案件的办理进行了详细的讲解与阐述,对具体执法过程中各办案民警遇到的疑难问题进行剖析。杨律师强调交警要高度重视办案质量,特别是血样送检要及时,文书制作要规范、法律条款引用要正确、取证记录要完备。要严格按照法律规定程序,一步一个脚印地扎实办理每一起案件,做到调查案件事实清楚,搜集证据充分、合法。

通过此次培训,各业务部门充分的认识到了当前环境下规范执法的重要性。大家纷纷表示:通过此次培训后,今后会认真落实好法律法规的有关要求,积极采取有效措施抓好各项工作的贯彻落实,全力提升交警大队执法水平,推进执法规范化建设再上新台阶。

《创业方法课》—— 创业法律风险防范讲座

高速发展的经济环境下,创业不断吸引着怀有目标和梦想的商业人士,来展现对这个世界的独特创造力。但创业之路往往伴随着很多法律问题,如何才能做出正确的法律决策?避免各类商业风险,享受成功的喜悦呢?

2018年4月13日,由宝能硅谷孵化基地联合广东君言(前海)律师事务所,广东君言律师事务所党支部书记、君言前海首席律师杨斌,民事法律事务部负责人徐涛,涉外法律事务部负责人曾祥宇共同打造的面向所有企业的{创业法律风险防范}公开课在宝能硅谷孵化基地成功举办。

本次课程特别邀请了在创业法律服务领域有丰富经验的律师来给大家分享创业法律风险防范的知识,系统的剖析创业过程中各种合同的风险控制、公司常见法律问题案例解读、股权融资关键条款解读,帮助创业公司理清创业中会遇到的各种风险,有效跨过创业法律的雷区,让我们的创业之路,企业经营之路变得更加平坦。

本次课程吸引了包括投资机构、企业服务机构、产业园、实体企业等相关负责人在内30多位人员的积极参与,三位律师分别从企业合同法律风险防范、股权融资关键条款解读、涉外投资的常见法律问题三个方面进行了精彩的讲解。对于企业发展过程中遇到的法律问题,则以真实案例为辅助以便于参课学员们更好地消化理解。随后,现场的提问环节更是精彩异常,君言(前海)的律师们也为各位创业者详细的解答了他们在创业过程中的疑问。

一男子涉嫌编造虚假恐怖信息被深圳机场警方刑事拘留

2018年3月21日23时许,警方接赵某刚报称:深圳飞往郑州的某航班上有旅客携带炸弹。接报后,深圳机场警方立即启动应急预案,与机场共同开展处置,该航班接指令后马上执行中途备降,于22日0时23分备降广州白云机场,再次进行防爆安检,未发现异常。深圳机场警方于22日3时许找到赵某刚并展开调查。该航班后于22日5时11分安全降落郑州。

据深圳机场公安分局刑警大队副大队长龚卿介绍,经过调查,赵某刚(男,32岁,拟搭乘该航班前往郑州)承认其因自身原因而迟到误机,于是心生不满,为发泄私愤,编造了该航班有旅客携带炸弹的虚假信息。该行为不仅严重干扰了机场及航空公司的安全运输秩序,也影响了其他旅客的正常出行。目前,深圳机场警方以涉嫌“编造虚假恐怖信息”对该案立案侦查,依法对赵某刚予以刑事拘留,案件正在进一步侦办中。
深圳机场指挥中心运行标准部经理周通表示,这种行为扰乱了机场运营秩序,给航空公司造成了经济损失,更是严重影响了其他旅客出行,航班比计划到达时间延误了4个小时。

据广东君言(前海)律师事务所律师杨斌介绍,本案犯罪嫌疑人涉嫌编造虚假恐怖信息罪,犯罪嫌疑人为泄私愤,谎称飞机上有炸弹,导致公安机关和相关机构采取应急措施,航班备降,已经严重扰乱了社会秩序,很可能面临5年以下有期徒刑、拘役或者管制处罚。如果证实造成直接经济损失50万以上或者达到其他加重处罚标准,可被处以5年以上有期徒刑。
记者在深圳机场公安分局见到了犯罪嫌疑人赵某刚,其对自己的行为感到悔恨不已,他表示:“因为自己一时的冲动,扰乱了机场安全运输秩序,影响了大家的出行,自己也落得如此下场,请大家以我为鉴,切勿以身试法,不然害人害己。”
深圳机场警方提醒:出行要充分考虑路途等交通因素,合理计划时间,以免影响乘机出行。此外,由于雨季来临,广东地区雷雨天气较多,如遇到航班延误、取消等情况,请广大旅客理性对待、合法维权,切莫一时冲动实施违法犯罪行为。
(通讯员:宋卓远、刘伟明)

轻松到家挂牌新三板,中国家居综合服务市场新力量

2017年11月22日,深圳市轻松到家科技股份有限公司(以下简称“轻松到家”)在全国中小企业股份转让系统(简称“新三板”)正式挂牌,证券代码:871650。国内外多家知名投资机构和投资人到场见证,广东君言(前海)分所主任律师作为轻松到家从天使轮融资到新三板挂牌的全程服务律师,也亲临现场予以祝贺。

轻松到家于2014年成立,是集家电、建材、卫浴、智能家居的安装、调试、维修、保养业务于一体的家居综合服务商。2017年已完成B轮融资,累计融资额亿元以上。

极致到家服务 高品质生活体验

作为国内领先的家居综合服务商,轻松到家的企业服务范围已覆盖全国300多个城市,2200个区县,家庭家居服务覆盖北上广深等国内7个一线城市。并轻松到家与国内200余家知名品牌商家达成合作,为超过百万中国家庭提供优质到家服务。

轻松到家致力于打造符合市场需要的体验式服务,作为一家产品型公司,轻松到家从现有产品线出发,持续拓展产品线及品类,重点关注“家”的场景体验,使每一个中国家庭可以轻松享受优质的到家服务,提升生活品质。

广东君言(前海)律师事务所主任律师杨斌为轻松到家科技股份有限公司从天使轮融资直至新三板挂牌、定增等一些列融资及挂牌提供优质高效的法律服务,累计辅助该公司融资金额超过1.6亿人民币。